【案件回放】
2009年8月开始，福建省华鑫房地产开发公司法定代表人、总经理翁炎金，因投资武平县平川镇夹子背房地产开发，出具4张《借条》，先后向游斌琼融资245万元，福建华鑫房地产开发公司、福建万翔房地产开发公司作为担保人在该4张《借条》上盖章表示担保。《借条》注明月息1.5%
2014年4月，游斌琼、翁炎金就上述借款事宜又签订《协议书》，同意：
一、借款利息计算至2014年6月30日，总计利息为198.1446万元。
二、乙方（翁炎金）保证在2014年7月20日之前将借款本息归还甲方（游斌琼），如房地产开发二期早日开盘，则借款在开盘日后20天内付清借款本息，上述利息不因提前还款而减少。
三、还款日届满时，如乙方（翁炎金）无法按时归还借款和支付利息，乙方（翁炎金）同意甲方（游斌琼）选择其开发的房地产中的店面折抵借款本息，按相邻店面成交价的90%计算。乙方（翁炎金）应保证及时取得相应面积的店面，否则视为违约。
华鑫公司、万翔公司亦作为担保人在《协议书》上盖章进行担保。
《协议书》签订后，翁炎金未及时按约还款付息，也未将店面提供给游斌琼抵作借款本息，经游斌琼多次催还，翁炎金拒不偿还本金及利息，遂向法院起诉。
法院判决：一、翁炎金向游斌琼偿还借款本金245万元，计算至2014年6月30日止的利息198.1446万元，以及自2014年7月1日起至履行之日止以245万元为本金，按照月利率1.5%计算的利息；二、华鑫公司、万翔公司对上述债务承担连带保证责任。
一审判决后，万翔公司不服，向省高院提起上诉称，翁炎金在出具给游斌琼借条中所戳的万翔公司印章是翁炎金私刻的，与万翔公司无关，万翔公司不应承担保证责任，请求依法改判。
该上诉被省高院驳回后，上诉人向最高人民法院申请再审，被驳回。
【最高法院释法】
经查明，翁炎金在借条、协议书、借款担保协议书上加盖万翔公司印章时系该公司的董事长，但并非公司法定代表人。
万翔公司是否应当承担合同义务，应当判断翁炎金的行为是否符合《合同法》第四十九条关于表见代理的规定。《合同法》第四十九条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效”。
根据上述规定，构成表见代理必须符合两个条件：一是代理人表现出了其具有代理权的外观；二是相对人相信其具有代理权且善意无过失。虽然2006年修订后的《公司法》第十三条规定公司法定代表人可以由董事长、执行董事或者经理担任，但从实践情况看，在公司设有董事长的情况下，由董事长担任公司法定代表人的情况是普遍现象。并且，董事长虽不一定同时担任公司法定代表人，但根据《公司法》的有关规定，其相较于公司其他管理人员显然享有更大的权力，故其对外实施的行为更能引起交易相对人的合理信赖。同时，翁炎金还是万翔公司的股东，且在签订涉案担保合同时持有万翔公司的公章，尽管刑事判决已经认定该公章为翁炎金私刻，但结合翁炎金在万翔公司所任特殊职务以及股东身份等权利外观，已经足以让交易相对人游斌琼产生合理信赖，让其负有对公章真实性进行实质审查的义务，对于相对人要求过于严苛，不利于保护交易安全。
综上，最高法院认为，翁炎金的行为已构成表见代理，万翔公司应对翁炎金的涉案债务承担担保责任。
著名刑事律师提醒：
由于相对人有足够的理由相信代理关系的存在，被代理人不得以无权代理为由，否认代理行为所产生的法律后果，被代理人仍然要承担相应的责任。如果您有法律方面的疑问，请拨打下方电话咨询。
